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TRIPs协议——商标

TRIPs协议在《巴黎公约》实体义务基础上，规定了详尽而又复杂的商标规范，以实现发达国家所追求的两个主要目标:第一，提高商标保护水平，包括服务商标和驰名商标;第二，严厉制止对商标的国际假冒行为。

1.商标注册

TRIPs协议规定，商标是能将一个企业的商品或服务与其他企业的商品或服务相区别的标记或标记组合，包括人名、字母、数字、图案、颜色的组合以及这些标记的组合。与《巴黎公约》不同，TRIPs协议下的商标不仅包括商品商标，还包括服务商标。

商标注册的条件是:第一，商标应具有显著性。商标本身有显著性，自然可获得注册;如果商标本身没有显著性，通过使用也能获得显著性。但是成员可以要求，商标在视觉上是能够辨认的。因此，成员可以将“气味商标”和“音响商标”排除在商标保护范围之外。第二，各成员可以将使用作为注册的依据。但是，商标的实际使用不得作为接受申请的前提。各成员也不得仅以自申请日起达3年，未“意图使用”(intended use)商标为由，驳回注册申请。第三，商品或服务的性质不得对商标的注册形成障碍。也就是说，不得以商品或服务的性质为理由，拒绝注册。

另外，为了增加透明度，各成员应在商标注册前或在注册后迅速公布商标，并应对第三人请求注销注册，给予合理机会。各成员可以允许第三人对商标注册提出异议。

2.商标权内容

TRIPs协议第16条第1款规定，注册商标的所有人对其注册商标享有独占权，任何第三人未经注册商标所有人许可，不得在相同或相类似的商品或者服务的经营活动中，使用与注册商标相同或相类似的商标，以避免导致可能产生的混淆。为了更强有力地保护这种独占权，该款还规定，如果在相同商品或服务上使用相同商标，应推定存在混淆的可能性。

未注册商标人能否享有上述权利，由成员自己决定。在普通法系国家，未注册商标人因选定和首先使用显著性商标享有商标专有权。在普通法中，商标不能离开商业活动而存在，不能仅仅由于选定某个标志就获得商标权，必须通过使用才获得权利。普通商标一般不同于注册商标，前者主要是通过反不正当竞争保护，后者可以用反不正当竞争保护，但主要以专门商标法保护。为了照顾普通法系国家的需要，第16条第1款还声明:注册商标专有权“不影响以使用为基础获得权利的可能性”。此外，该款还规定，注册商标权不得损害任何已有的在先权利。

3.驰名商标

与《巴黎公约》第6条之二保护驰名商标的规定相比，TRIPs协议第16条第2款和第3款对驰名商标特别保护进行了补充:首先，原则上允许适用于服务;其次，保护范围突破了近似原则，即使是在不同的商品或服务上，也不得使用他人已注册的驰名商标，只要此种使用表明商品或服务与商标所有权人之间存在联系，且此种使用有可能损害商标所有权人的利益;最后，各成员在确定一个商标是否驰名商标时应考虑有关部门及公众对该商标的知晓程度，包括在该成员领域内因促销而获得的知名度。

4.商标权的限制

TRIPs协议第17条允许成员国限制商标权，但是，限制必须满足两个条件:第一，限制是有限的;第二，考虑到商标所有权人和第三方的合法权益。

5.商标的许可与转让

TRIPs协议第21条允许各成员规定商标许可和转让的条件，但禁止各成员方对商标实施强制许可，并且规定，商标所有人有权将商标连同或不连同商标所属的企业一起转让。

6.保护期限

TRIPs协议第18条规定，商标的首次注册及各次续展注册的保护期，均不得少于7年。商标的续展注册次数没有限制，可以无限期续展。

7.维持注册商标的使用要求

TRIPs协议第19条规定，如维持注册以使用商标为条件，则只有在至少连续3年不使用后，方可注销注册，除非商标所有权人有不使用的正当理由。正当理由应是商标人意志外的情况，例如政府对受商标保护的商品或服务实施进口限制或提出其他要求，造成商标不能使用。在商标所有权人控制的情况下，他人使用商标应被视为维持注册的使用。

与《巴黎公约》第5条C款第1项①相比，TRIPs协议第19条规定把《巴黎公约》中的“合理期限”明确为“至少连续3年”，“正当理由”明确为“商标人意志外的使用障碍”，也把“他人使用”视为“注册商标的使用”。

8.贸易中商标使用要求

TRIPs协议第20条禁止在贸易中对商标使用提出某些不合理要求，例如，要求与另一商标共同使用;或要求以特殊形式使用;或者要求以损害商标区别性能的方式使用。但是，成员可以要求，识别生产商品或者提供服务的企业的商标，连同该企业的区分特定商品或者服务的商标共同使用，但是，不能连接起来。这主要是为了防止不有名的商标搭有名外国商标的便车。

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