非传统商标在国外注册问题及国外注册界定-巨人网络通讯

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非传统商标在国外注册问题及国外注册界定

现代社会对于商标的使用一直处于不断演变的状态。近几十年来，随着通信技术和广告手段的变化和革新，企业用于指示和区分其商品或服务来源的标记的类型不断扩大并逐渐超出了传统商标的界限，并随之产生了一系列非传统商标，如立体商标、颜色商标、声音商标、气味商标、动态商标等。非传统商标逐渐为消费者接受和理解。与此同时，商标所有人近年来也逐渐尝试注册非传统商标，例如注册立体商标和颜色商标的注册申请已经十分普遍。作为一个新生事物，其被各国承认、接纳和保护的过程是循序渐进，而非一蹴而就的。由于经济发展和商标实践的差异，各国对于是否对非传统商标进行保护态度不一，保护范围、保护水平、保护方式也参差不齐。尽管普遍认为商标的首要功能是区别不同商品或服务的来源，但是各国国内法对于何种类型非传统商标能实现上述功能存在较大差异。国际贸易中非传统商标进行国际注册，往往遭遇各种法律阻碍。

与传统商标不同，首先，由于各国对于非传统商标承认和保护范围的不同，在一国被认为是商标的非传统标记，在另一国很可能不被认为是可以构成商标的标记，例如单一颜色标记、动态标记、声音标记，因此多数情况下非传统商标所有人便很难以同一非传统标记在另一国作为商标取得注册并获得相应的保护。非传统商标国际注册存在的问题本质上构成商标的标记类型的界定问题。其次，由于目前非传统商标的注册保护实践较少，各国对于非传统商标的注册审查方式和标准存在很大差异，例如非传统商标的显著性问题、功能性问题和注册程序问题。一项非传统标记在一国可能符合注册审查标准，在另一国却很可能因为显著性、功能性或程序等问题被拒绝注册。这便引起了小编对非传统商标国际注册特殊问题的研究。

欧共体诉美国拨款法案中，WT。争端解决上诉机构根据商标国际注册的法律依据将商标国际注册分为两种：

一种是根据《巴黎公约》第6条获得注册，另一种则是根据《巴黎公约》第6条之五获得注册。申请人根据《巴黎公约》第6条在其他国家申请商标注册必须遵守各国有关商标申请和注册的规定。申请人没有义务必须在其原属国首先获得注册，但是申请人必须遵守寻求注册国有关商标申请和注册的条件。《巴黎公约》第6条并非申请人在其他国家获得商标注册的唯一方式。如果一个申请人已经在其原属国合法获得了某项标记的注册，《巴黎公约》第6条之五则提供给申请人另一种商标注册的途径。

前者被称为逐一国家注册申请，指申请人向某一国家或地区的商标主管当局递交商标注册申请并取得注册的过程。后者是申请人将已在原属国注册的商标向其他国家提出同一商标的注册申请，马德里体系商标国际注册属于后者。马德里体系商标国际注册是指按照《商标国际注册马德里协定》或《商标国际注册马德里议定书》在该体系成员国进行的商标国际注册。

与WTO争端解决上诉机构的分类一致，小编论及的非传统商标国际注册亦包含两种类型：一种是申请人根据《巴黎条约》第6条商标独立性原则提起的逐一国家非传统商标国际注册；另一种是申请人在其在原属国已有的合法非传统商标注册的基础上，根据《巴黎公约》第6条之五“按原属国原样予以注册”规定向公约其他成员国提出的非传统商标申请，其中包括申请人根据商标国际注册马德里体系提起的非传统商标国际注册申请。非传统商标国际注册申请人可以在《巴黎公约》第6条或第6条之五之间选择进行非传统商标的国际注册申请，但是二者存在明显的区别，需要引起商标申请人和各国商标注册机构的注意。

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