商标注册合法性的审查-巨人网络通讯

经过长期的积累和总结,每种类型的商标又划分成不同的情况进行审查有利于审查商标时前后准驳一致。但是,要将所有的商标都划分为不同类型以便审查时能分门别类地参考以前的规定予以认定是不可能的,也与现有商标的实际情况不符。因为,并不是所有的商标都能划分到现有的类型中去,从商标申请的实际情况来看,完全相同的商标是很少的,几乎每件商标都有自己的特点,想将所有的商标都能参照以前的决定予以处理是不现实的。因此,部分商标通过个案审查的方式决定其准驳,完全符合现有商标的实际情况。
商标合法性的审查
商标合法性的审查是指申请注册的商标符合《商标法》第10条规定的应予以驳回。《商标法》第10条规定了下列标志不得作为商标使用:
①同中华人民共和国的国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章相同或者近似的,以及同中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形相同的;
本项所列标志不得作为商标使用或申请注册商标,主要是出于维护国家尊严的目的。
商标以任何形式的文字表示我国的全称、简称、缩写的,视为与我国国名相同,例如中国、CHNA等,不得作为商标使用或申请注册商标。
商标由与我国国家名称、国旗、国徽、军旗、勋章近似的标志构成的,例如中华、 ZHONG GUO等,不得作为商标使用或申请注册商标。
但是,我国的旧称和别称可以注册,例如神州、 CATHAY(古诗中称中国)等。此外,中华鼎、中华龙鸟等由特殊的组织或法人在相关的商品或服务上申请注册商标,因这类商标在整体上已具有显著性的,在不造成产源误认的情况下,可以视具体商品或服务考虑准予注册,给予其整体保护。以域名形式表现的含有国名的商标,如果该商标有显著部分,例如ww.cha-tm.com.cn(cm为中国的缩写),且申请人确实来自于域名商标中所标示的该国家或地区,不会引起消费者产源误认的,可以考虑准予注册。
商标由中央国家机关所在地特定地点的名称或者标志性建筑物的名称、图形构成的,例如中南海、天安门、钓鱼台、人民大会堂等,一般不得作为商标使用或申请注册商标。
②同外国的国家名称、国旗、国徽、军旗相同或者近似的,但该国政府同意的除外;
本项所列标志不得作为商标使用或申请注册商标,主要是为了维护外国国家的尊严。《巴黎公约》规定了国徽、国旗和其他象征国家的标志不得作为商标使用。
商标由外国的国家名称的全称、简称或官方缩写等构成,例如美利坚合众国、英国、法国、USA(美国国名的缩写)等,不得作为商标使用或申请注册商商标由与外国的国家名称、国旗、国徽、军旗近似的标志构成的,例如ENGLANB(与英国国名 ENGLAND仅差最后一个字母,且无其他含义)、 AUSTRALIS(与澳大利亚国名 AUSTRALIA仅差最后一个字母,且无其他含义)等,不得作为商标使用或申请注册商标。
但是,外国的旧称已不再作为国名使用时,在不造成产源误认的情况下原则上应准予注册,例如扶桑(意指日本)、花旗(意指美国)等。如果商标由国名与其他由显著特征的部分组成,在整体上已具有显著性的,在不造成产源误认的情况下,可以视具体商品或服务考虑准予注册,给予其整体保护,例DUTCH BOY(意译:荷兰男孩), INDIANNIGHIS(意译:印度之夜),法兰西乡情等。
虽然第10条前两项禁止使用和注册所列出的标志,但也存在一些例外情况,如果商标是由国名和某一行业的通用名称共同构成的,该商标申请人是该国家或地区的垄断行业,在该国家或地区是惟一性的,不会给消费者造成产源误认。这些标志通常是依其所在国法律设立的法人字号,以这些标志作为商标使用或申请注册商标,其所在国政府一般不会禁止,因此这些标志例如DEUTSCHE POST(意译:德国邮政)、中国银行、中国电信等,可考虑准予注册。由两个或两个以上中文国名的简称共同组合在一起的商标,原则上准予注册但在一些特定商品上,应予以驳回。例如中泰(指定用在第8类铁锤上),准予注册。“中法”(指定用在第33类葡萄酒上),予以驳回。
③同政府间国际组织的名称、旗帜、徽记相同或者近似的,但经该组织同意或者不易误导公众的除外;
《巴黎公约》规定政府间(成员国政府参加)国际组织的纹章、旗帜、其他标志、缩写和名称,不能作为商标使用。该条款体现了对国际组织的尊重及其尊严的维护;此外,未经相关的国际组织同意,他人将国际组织的名称、旗帜、徽记或者与之近似的标志作为商标使用或注册,易使公众误认为使用者与这些国际组织存在某种联系或得到其授权。
④与表明实施控制、予以保证的官方标志、检验印记相同或者近似的,但经授权的除外;
《巴黎公约》第6条之3关于商标禁用的规定中包括禁止使用用以表明实施控制和授权的官方符号和检验印章。
官方标志是指国家机关专用的标志,例如工商局的红盾标志、海关用的海关标志等。检验印记包括进出口检验、卫生检验印记等。官方标志和检验印记在国家经济生活中起着重要作用,未经有关部门的许可,他人不得擅自使用更不能作为商标申请注册。
⑤同“红十字”、“红新月”的名称、标志相同或者近似的;
“红十字”、“红新月”是国际红十字会和红新月会的标志,国际红十字会是一个支援的国际性救护、救济团体,在信奉伊斯兰教的国家与红十字会对应的组织是红新月会,根据有关国际条约的规定,这两个组织的标志和名称不得于与组织无关的活动。禁止将上述标志作为商标使用和注册,是对这两个组织的尊重。
⑥带有民族歧视性的;
我国是一个多民族的国家,宪法规定各民族一律平等,禁止对任何民族的歧视和压迫。为体现我国对世界各民族的尊重,也不能允许带有对国外各民族的歧视性的商标使用和注册。
世界各国的民族、种族众多,而对某一地区的居民也往往存在统一的称谓,这使得我们很难考证哪些是民族的称谓,哪些是人种的称谓,哪些是对某一地区的居民的称谓,所以将上述商标统一由本项来规范既便于操作,也比较合理。
例如“黑鬼”是对黑种人的蔑称,以其作为商标使用和注册会损害黑种人的尊严,具有不良影响。有些与种族有关的文字、图形等,本身不具有歧视性的含义,但用在某些商品或服务上会产生歧视性的含义,例如将“印第安人作为商标使用在卫生洁具上就具有歧视性的含义。
⑦夸大宣传并带有欺骗性的;
夸大宣传是指商标对于指定使用的商品或服务的质量、功能、用途等有言过其实的描述;欺騙性是指商标对于指定使用的商品或服务的质量、功能途等有与实事不符的描述,使公众对商品或服务的真相产生错误的认识。在助长器上使用“一日三寸”,在非医用营养液上使用“千杯不醉”,就违反了本项规定。
⑧有害于社会主义道德风尚或者有其他不良影响的;
社会主义道德风尚是社会主义国家调整人与人之间、人与社会之间关系的行为规范,提倡健康向上的社会文化,反对宣扬色情、暴力等不利于社会的行为。如果商标以“金钱万岁、 SCOUNDREL(恶棍)”以及诸如此类的文字、图形等构成,则属于有害于社会主义道德风尚的商标。
“其他不良影响”是一个兜底性的条款,第10条未列出的具有不良影响的商标都可以放入这一项。使用和申请注册的商标从反面或消极的角度损害我国的政治制度、宗教、风俗习惯等都可以归入这一项。例如部队现行的职务和军衔“师长、团长”等,以及诸如“台湾联邦、南霸天”等作为商标使用都会在政治上产生不良影响。使用和申请注册宗教或民间信仰的偶像、教派、仪式、习俗、用语或宗教活动场所的名称,也会在政治上产生不良影响。例如“观音、玄妙观、真武、佛灯”等。
县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名,不得作为商标。但地名具有其他含义或者作为集体商标、证明商标组成部分的除外;已经注册的使用地名的商标继续有效。
以县级以上行政区划的地名或者公众知晓的外国地名作为商标,消费者会认为地名所表示的地区是商品的产地,并不能使消费者将商标与特定的商品或经营者联系起来,起不到商标应具有的区别作用,所以地名一般不具有显著特征;此外,本地企业用外地地名作商标时,会使消费者对商品的产地产生误认。但是在以下情形下地名可以作为商标,A.地名具有其他含义,例如重庆市有一长寿县,因“长寿”有其他含义,所以可以作为商标使用;此外,有些地名经过多年的使用,消费者已经公认其为商标,这些地名已能够起到商标应具有的区别作用,可以作为商标注册,例如“青岛”啤酒、贵州茅台。B.地名作为集体商标、证明商标组成部分的除外,例如山东省的“章丘”(大葱)重庆市的“涪陵”(榨菜)都是作为证明商标予以注册的。C.已经注册的使用地名的商标继续有效。这是指1988年《商标法实施细则》禁止前已获注册的地名商标继续有效。由两个或几个行政区划的简称共同组成的商标,原则上准予注册,例如鲁豫”(山东与河南的简称)。
由地名及其他显著性文字构成的商标,整体上具有可识别性的,在不造成产源误认的情况下,可以考虑准予注册,整体保护,例如“ VENICEBEACH(意译:威尼斯海滩,有意境非常美好,烂漫之意)、巴黎春天、加州园、伦敦雾、芝加哥公牛队”等。
商标由可识别性文字与地域名称共同构成的,在不造成产源误认的情况下,可准予注册,整体保护。否则,予以驳回。例如: ZATECHLOCKUNTSASIA(ASLA意译:亚洲,整体保护); RRIBOTEKEUROPEEUTECTIQUE(整体保护);T-EU-ROBE( EUROPE意译:欧洲,该商标中T是拉丁文字母的印刷体,从整体上,不具备显著性和可识别性的特点,应予驳回)。
特殊地域名称作为商标使用,且不会给消费者造成误导的,不在此限。例:“北冰洋”在饮料上使用,“南极人”在衣服上使用。此外,《商标法实施条例》第49条规定:注册商标中含有地名,注册商标专用权人无权禁止他人正当使用。
《商标法》第10条的规定既适用于注册商标,也适用于未注册商标。已经注册的商标违反本条规定的,根据《商标法》第41条的规定由商标局撤销该注册商标,其他单位或者个人可以请求商标评审委员会裁定撤销该注册商标未注册商标违反本条规定的,根据《商标法》第48条,由地方工商行政管理部门予以制止,限期改正,并可以予以通报或者处以罚款。对于申请注册的商标违反本条规定的,直接依据本条予以驳回。

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