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为什么商标（和商标律师）是并购的关键部分

随着并购活动的增加，商标专业人士需要进行一系列关键检查。但是，第一步是确保一开始就参与其中。
商标可能是并购尽职调查过程中需要检查和评估的最有价值的资产之一。但是，商标律师通常只在流程的最后阶段介入，时间短，压力大且适当的审查具有挑战性。为了最大程度地获得成功的机会，商标专家应尽早参与尽职调查，一旦达成协议，就必须进行大量检查，以避免出现问题。
没有人会仅仅从照片上买房子。为了提供报价，准确地知道要出售什么至关重要。基本细节很重要：
几间卧室？
是否包括地毯，窗帘和厨房用具？
该物业的确切界限是什么？
但是其他元素也会影响属性的值：
房子是建在洪泛区上吗？
在边界问题上与邻居有争议吗？
第三方是否拥有通行权或地役权，使他们有权访问或使用该财产？
基础牢固吗？
该物业位于哪种类型的社区中？
有哪些当地设施？
为了使交易值得进行，潜在的购买者必须确定卖方有权出售财产，因此，在评估这些其他因素之前，必须检查所有权契据。收购公司没有什么不同。
2018年，全球并购活动总额接近4万亿美元，是有记录以来的第三高。
2018年是有史以来第二繁忙的一年（2017年之后），全球范围内有超过50,000笔重大并购交易。自2016年初以来，全球平均每周有近1,000笔交易。
活动在世界各地平均分配；根据金融市场专家Refinitiv的数据，2018年美洲约有17,000笔并购交易，价值2万亿美元，欧洲有16,000笔交易，总价值1万亿美元，亚太地区有17,000笔交易，价值1万亿美元。
三大交易均涉及全球商标组合，并拥有数千条记录：
AT＆T以850亿美元收购了Warner Media（包括HBO和CNN）。
武田以760亿美元收购了Shire Pharmaceuticals。
拜耳以630亿美元收购了孟山都，为了满足监管要求，孟山都随后分别以94亿美元和88亿美元向巴斯夫剥离了两次。
并购确实是一个很大的生意。
图1：全球并购活动（价值）

图2：全球并购活动（数量）

图3：2018年高端智能手机的全球市场

品牌价值
正如商标专业人士所知道的，品牌通常所做的不只是简单地表示商品和服务的来源；在许多情况下，品牌本身具有内在价值，并允许品牌所有者向其他可比较但规模较小的品牌或无品牌竞争对手收取高价。例如，总部位于香港的全球行业分析公司Counterpoint的研究将2018年高端（400美元以上）智能手机领域主要参与者的市场份额与他们在全球利润中的份额进行了比较。尽管苹果拥有超过50％的市场份额，但仍占所有制造商全球利润的近75％。
通过在创新和设计基础上建立声誉，苹果树立了一个忠实的追随者品牌，该品牌看到苹果智能手机的零售价明显高于其直接竞争对手。尽管中国制造商现在在技术规格和创新功能方面处于领先地位，但它们仍被迫在价格上竞争，市场份额是以牺牲利润为代价的。
因为品牌（以及商标）可能是这样的关键资产，所以在进行并购尽职调查时，必须尽早让商标专家参与。即使在进行正式检查之前，也有可能了解投资组合的整体规模和范围，并寻找潜在问题的预警信号。给管理人员的信息应该是：拥有如此有价值的品牌，至关重要的是不要忽视商标。
鉴于品牌可以拥有巨大的价值，如劳斯莱斯公司所举例说明的那样，如果商标位置未明确地作为交易前尽职调查的一部分，后果可能是可怕的。
劳斯莱斯是高质量和完美的代名词。作为世界上最负盛名和知名的品牌之一，劳斯莱斯的名字将高档汽车推向了人们所期望的奢侈品世界，并大大提高了车主可以支付的价格。1998年，大众汽车向威格士支付了4.3亿英镑，用于购买劳斯莱斯汽车公司-包括公司的总部，生产设施和机械以及车辆设计。该交易还包括著名的“飞行女郎”迷魂药精神和散热器格栅商标。
但是，只有在交易完成后才意识到劳斯莱斯商标归劳斯莱斯飞机所有，并具有不可转让的许可。尽管大众可以制造出看起来像劳斯莱斯的汽车，但实际上并不能使用这个名称。更糟的是，宝马随后获得了商标权，宝马曾出价3.4亿英镑收购劳斯莱斯汽车公司，但被大众汽车竞拍。宝马获得商标只需4000万英镑。结果，大众汽车被迫与宝马（向劳斯莱斯汽车公司提供发动机和组件）进行谈判，最终失去了对劳斯莱斯品牌的控制权。大众可以保留制造宾利汽车的所有权和权利，但是劳斯莱斯现在处于宝马的控制之下。
尽职调查
正确的商标保护水平可以为潜在的收购增加可观的价值。如果未能获得正确的保护，可能会使品牌暴露在外，并大大降低其价值。
在买方方面，进行并购尽职调查时，知识产权（尤其是商标）常常被视为低优先级。正确的商标检查需要时间和资源。要求律师在最后一分钟检查甚至很小的投资组合，最后期限是在几天（甚至几小时）之外提交投标书，这大大增加了发生错误或遗漏的可能性。
卖方也是如此。为了最大程度地提高其资产的感知价值，商标信息（包括资产组合清单）应该是最新且透明的。尽管看起来似乎要强调负面因素，但预先确定潜在问题可以节省交易后的昂贵争议。出售汽车时，有必要对内部进行吸尘并清洗和抛光油漆。将香蕉皮放入嘈杂的变速箱中可能会导致较高的销售价格，但在以后发现时，也会给双方带来不必要的麻烦。
检查记录
由于时间限制，商标尽职调查通常集中在检查记录的准确性上。卖方可以访问投资组合列表（通常是通过在线数据室，其中只能在屏幕上查看记录），并使用来自在线源或第三方供应商的数据进行检查，以验证详细信息是否正确。重要的是要注意，并非每个商标注册都可以在线获得，也可以免费获取最新的记录信息。在可能的情况下，尽职调查过程应留出足够的时间，以便在必要时通过驻地专家进行本地检查。
进行尽职调查数据验证时，并非所有记录字段都相等；商品或服务的当前所有者，状态和规格比官方编号甚至某些日期更为重要。
额外检查
尽管这些检查似乎足够彻底，但是还需要执行其他同样重要的步骤。理想情况下，应进行全局所有者搜索以查找任何丢失或未公开的记录。仅仅检查卖方提供的记录是不够的–资产组合越大越成熟，接触数据的手就会越多，从而增加了出错和遗漏的可能性。
同样重要的是，以与处理新应用程序的策略相同的方式查看产品组合：
我在哪里需要保护？
是否在所有关键市场（包括制造地点和未来的任何扩展计划）中都注册了关键品牌？
是否涵盖了所有重要的尼斯课程？
规范是否涵盖了正确的商品和服务，或者这些术语是否过于狭窄或过时（例如，第9类：CD-ROM上的软件）？
就像寻求新申请一样，商标搜索可以帮助评估品牌的独特性，从而评估品牌的实力和价值。在主要市场的主要品牌上进行稀释搜索可以发现商标注册只是在拥有相似商标的领域中仅一个记录的情况–弱商标可能具有有限的权利并且较难辩护。因此，检查当地居民区很重要。
英国的许多物业是购买的，而不是永久业权。租赁所有权使所有者有权在有限期间内专有使用该财产，直到租赁期满为止；在与永久所有权的所有者协商并支付额外资本后，可以延长租赁期限。一个商标是有效的国有租赁-几乎所有的商标具有有效性的一个固定的期限，需要以维护权利（在支付续期费用）得到延续。应记录和评估卖方投资组合中任何待定或逾期的续约。
从官方记录中很难识别出可能影响品牌价值的其他潜在问题，并且可能需要更深入的调查或直接向卖方提出：
所有权链中是否存在可能使依赖权利防止侵权变得更加困难的问题（例如，未记录的步骤，未完成的转让或名称或实体更改）？如果涉及的实体不再交易或无法分配权利，则所有权链也可能变得复杂。
是否存在可能影响使用或分配商标权的许可（未在许多商标注册簿中记录）？
是否有有效的担保权益或留置权？属于抵押权益的商标注册不能出售。
是否有未注册的权利？
卖方是否拥有设备商标的版权？
是否有任何商标记录涉及正在进行的争议（例如异议或注销程序）或注册管理机构诉讼，可能会降低其当前提供的保护水平？
根据产品组合的不同，可能还需要考虑其他问题。例如，某些注册人对谁可以拥有商标所有权进行了限制。进行国际注册（WIPO）记录的转让可能需要一个实体在“马德里体系”签约成员国的国家具有“真实有效”的业务存在。
在截止日期和资源有限的世界中，不可能进行完美的商标尽职调查项目。律师需要在必要时为自己的业务提供警告，以便清楚说明所进行的支票中的任何限制，并从卖方那里获得陈述和保证，这些陈述和保证在发生交易后争议的情况下可以构成交易的基础。索赔。
即使完成了尽职调查流程并提交了投标书，商标团队的工作也可能才刚刚开始。如果竞标成功，那么真正的工作通常是在新的投资组合加入后开始的。将新记录合并到现有记录管理和日记系统中可能会令人生畏，而记录项目（例如，名称或地址的分配和更改或实体合并）可能要花费数月甚至数年的时间，并且需要大量预算和资源。
在尽可能高的标准下进行商标尽职调查所花费的时间和精力，不仅将最大程度地为资产提供公平的价格，而且还可以最大程度地减少提交成功后的未来风险和精力。

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