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鉴于腾讯企鹅商标被撤销，如何摆脱三年未使用的驰名商标被撤销的风险

介绍

商标评审委员会：关于第1956795号商标的撤销复审决定

申请人（原撤销申请人）：上海爱森食品有限公司。

被投诉人（原撤销被投诉人）：腾讯科技（深圳）有限公司

由于与不满商标致生字[2016]在1956795号的撤销图标记号Y010622决定（在下文中称为“再examinated商标”）由制造商标局，申请人申请复审1月20日， 2017年。商标评审委员会依法受理本案后，成立了合议庭，根据《商标评审规则》第六条的规定审理本案，目前已结案。

内容被省略。

被申请人提供的证据不能形成相对完整的证据链，无法证明重新审查商标在重新审查期间确实有效地用于商业目的，以进行重新审查服务，因此，就复审商标而言，复审服务被撤销。

修正前，根据《中华人民共和国商标法》第44.4、54和55条的规定，委员会做出以下决定：

在重新审查的广告，商业管理咨询（顾问），商业专业咨询，商业信息，营销（针对他人）和会计服务方面，重新审查的商标被撤销。最近，腾讯技术（深圳）有限公司注册的1956795号企鹅图形商标已被商标审查和裁决委员会裁定撤销，因为它“已连续三年不使用”。由于腾讯的企鹅形象获得了很高的声誉，因此商标由于连续三年未使用而被撤销的情况引起了广泛关注。

在下文中，我们将在被撤销类别（第三十五类）和撤销决定中提及的权利人提供的使用证据这两个方面进行评论，从而帮助读者进一步了解商标在商业中的商业用途。真实有效的方式，是指如何获得尽可能广泛的商标保护，同时避免在三年不使用的情况下被撤销的风险。

案例的典型性：使用注册商标来维持其有效性是核心要素，驰名商标也不例外。

关于商标撤销原因的思考：结合普通消费者对腾讯服务性质和内容特征的认识，结合商品和服务分类中第三十五类服务的特征，并提出商标审查意见在商标审查和裁决委员会对权利人提供的使用证据的调查中，可以发现，在第三十五类服务中，企鹅图像被撤销为未使用，其合理性如下：

腾讯服务与第三十五类中包含的服务相关联，但并不完全具备该类服务需求的属性和特征。

“类似产品和服务的区别表”中的第三十五类服务的总体描述是：广告，业务运营，业务管理和办公室事务。具体意见如下：

第三十五类主要包括个人或组织提供的服务，其主要目标是：

协助商业企业的经营或管理；

协助商业企业的商业活动或商业情报管理；和

广告部门为各种商品或服务提供的服务，目的是通过各种沟通方式向公众宣传。

此类特别包括：

－对其他商品进行分类（运输除外），以帮助客户浏览和购买商品；这些服务可以通过零售商店，批发商店，自动售货机，邮购目录或通过电子媒体（例如通过网站或电视购物程序）提供；

-与注册，转录，写作，编辑或书面交流和记录的系统化以及数学或统计数据的汇编有关的服务；-广告代理商的服务，以及小册子或样品的直接或邮件分发服务；此类可能涉及与其他服务，银行贷款或广播广告服务有关的广告。

众所周知，腾讯的主要产品（如微信，QQ等）主要为公众提供了交流平台。在互联网经济高度发展的市场背景下，这些平台在公众的业务运营和管理功能中发挥着重要作用。因此，不可否认的是，腾讯的服务内容与第三十五类服务相关。但是，这些服务仅是实现业务运营和管理功能的方法或手段，不足以得出腾讯直接参与其他业务运营和管理并提供实质性业务协助的结论。因此，值得讨论以上服务是否完全具有第三十五类服务应具有的属性和特征。

在选择指定服务的内容时发现缺陷，权利人很难提供使用的证据：

撤销的商标是1956795 Penguin Figure Mark。标记指定的特定服务如下：

1.广告2.商业管理顾问；3.商业专业咨询；4.商业信息；5.晋升（针对他人）；6.职业介绍所；7.计算机文件管理；8.计算机数据库信息系统化；9.计算机录入服务；10.会计。

被撤销商标的指定服务内容几乎涵盖了所有类似的第三十五类，因此，不难断言，申请人希望获得尽可能广泛的保护。

但是，上述特定服务项目，如会计，商业管理咨询服务，商业专业咨询等，在公众的总体印象上明显不同于腾讯的服务。上述特定服务项目为权利人在选择之初收集和提供使用证据提供了一定的困难和障碍。

另一方面，除被撤销商标指定的服务外，第三十五类的标准服务还包括可以形成相同保护范围但更接近权利人业务的其他服务，但这些服务具有权利人未指定，例如通过网站提供商业信息，在通信媒体上出租广告时间，为其他人预订电信服务等。如果权利人选择了更为谨慎的服务项目，则可能以防止至少部分服务被撤销。

证据的形式和内容不足：

即使权利人的核心服务内容不符合如上所述的第三十五类服务的要求，权利人所有批准的服务项目都被撤销的结果仍然令人惊讶。权利持有人至少应能够在服务方面保持商标注册，例如“广告，商业信息和促销（针对他人）”。可以推测，被撤销商标在指定服务上被“全部撤销”的原因可以认为，权利人提供的证据存在问题。

从商标评审委员会的撤销决定可以推断出，权利人提供的使用证据可能主要存在以下问题：不包含重新审查的商标；证据是单方面的自制证据；证据具有随机形式，缺乏佐证证据，证明力低。

该商标不使用在要求撤销撤销的证据用于商标的证据显示。撤销的商标显示为企鹅图像。尽管我们对这种小企鹅非常熟悉，但是它并不经常出现，而是每天出现在我们的聊天软件（QQ）中。更不用说权利人将其用于广泛的商业管理服务。同时，就商业惯例而言，商业活动中的合同，票据和文件通常以文字方式描述商标，而促销广告材料除外，直接附加商标图形非常罕见。

因此，我们可以深刻理解申请人在收集和准备使用过的证据时所遇到的困难和不满。但是，令人遗憾的是，存在太多的单方面自制证据，缺少诸如合同发票之类的佐证证据，并且该证据具有缺乏相关性的随机形式。尽管上述缺陷在为服务商标提供使用过的证据时很常见，但如果可以更严格地收集和整理使用过的证据，则仍可能可以维持某些服务的注册。

撤销企鹅图形商标的可能后果：

众所周知，驰名商标是来之不易的。企鹅图形商标是以这种方式被撤销的吗？实际上，权利人并不需要为此过度担心。

首先，商标评审委员会做出的撤销决定不是最终决定。该商标权利人依法向知识产权法院提起行政诉讼的权利。

其次，即使撤销决定生效，权利人也可以继续使用企鹅图形商标。根据《商标法》的规定，在中国的商标注册采用自愿注册的原则。除了对单个商品进行商标强制注册外，还可以使用第三十五类下其他商品和服务的未注册商标。

令人惊讶的是，在撤销了第三十五类服务下的企鹅图形商标注册之后，该图形可以受到《商标法》的保护吗？答案也是肯定的。

根据商标审查和裁决委员会在撤销决定中的审查，腾讯企鹅图形商标已于2006年被法院确认为已达到公众的熟悉程度；在商标局还确定了商标（商标QQ）已经达到了众所周知的信息传输公众层面，对计算机终端通讯，电信联系下，38类，2009年因此具备全球计算机网络，腾讯企鹅商标已获得至少在第三十八类服务中的驰名商标。

作为与公众日常生活密切相关的服务上的驰名商标，将腾讯企鹅图形商标的保护扩展到与商业活动密切相关的第三十五类商业管理服务是完全必要和合理的。公众生活。因此，即使第三十五类的商标专用权的丢失，腾讯仍然可以从注册和使用相同或类似的禁止他人商标按照第13条的有关规定，商标法律。

同时，商标被撤销后，权利人还有其他救济手段，可以对第三十五类的企鹅图形或者含有该图形的商标徽标提出注册申请。

普通的留言：

第三十五类是商标分类中非常重要的一类。在运营过程中，几乎所有商业企业都将直接或间接与此类服务相关。作为中国领先的互联网增值服务提供商，腾讯的业务无疑与第三十五类服务有关。即使权利人当前未提供任何具有必要要素的二手证据，也似乎不足以得出该商标未实际使用或无实际使用意图的结论。

该商标不使用撤销权制度的目的是清理闲置商标和督促权利人商标使用，但不是为了惩罚商标权利人，它不应该成为一种手段，其他人可以在市场竞争中使用。在以事实为依据，以证据为依据的前提下，商标非使用撤销的审查还应当充分尊重和考虑已经形成的市场秩序和商标秩序。

如果腾讯企鹅图形商标在第三十五级下被撤销，尽管商标所有人可以重新申请注册或继续通过著名商标的保护来保护权利，但是权利保护的成本将不可避免地增加，并且效果可能会减弱。这可能会引起消费者的困惑，因为其他人在同一市场中使用相似的商标。这种情况的发生明显违背了《商标法》的立法目的和不使用撤销制度的初衷。

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