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知识产权诉讼收集、保全证据

为证明电子商务平台中存在侵害权利人合法权益的行为，原告有义务向人民法院提供相应侵权证据，否则，其应承担举证不能的法律后果。然而，由于网络信息具有变化快、易篡改等特性，故在涉电子商务知识产权侵权案件中，权利人通常会采用公证形式保全涉案侵权信息。

（一）传统公证模式

在绝大多数知识产权侵权案件中，原告方一般采用传统公证模式保全侵权证据，即到所在地公证处申请公证保全涉案侵权信息。依据公证法的相关规定，公证处收到权利人提交的公证申请书会进行形式审查，审查合格后，并指派公证员对电子商务平台中的涉案侵权信息依法进行公证保全。然而，在司法实践中，因网络信息易篡改、变化快，故在公证过程中难免会出现不严谨、不规范等程序性瑕疵，进入诉讼程序后，被告方针对上述程序缺陷亦会提出质疑。通过检索在先判例可知，实践中确有部分涉网公证因操作不规范，最终导致未被法院采信，进而影响了维权效果。

１.清洁性检查

在涉电子商务侵权公证过程中，为证明涉案侵权信息真实存在，公证员通常会采用网页截屏或屏幕录像等方式保全涉案侵权信息，用以体现公证过程、内容的客观性。然而，由于网络技术发达、极易篡改，在公证时若不事先对公证所用手机、电脑、硬盘等存储设备进行清洁性检查，很容易出现公证造假情形，即公证保全时的网页截屏、屏幕录像很可能并非客观网络状态，而是调取自指定服务器、存储设备上的预存内容。

在公证过程中，为确保公证内容的真实性、客观性，根据《办理保全互联网电子证据公证的指导意见》的相关规定，应首先对公证设备做清洁性检查。①若在ＰＣ端公证，应先检查Ｗｉｎｄｏｗｓ系统中ＨＯＳＴ文件，用以证明其未擅自修改ＨＯＳＴ文件，亦未将该公证电脑绑定至特定服务器，同时，还应对所使用浏览器的历史记录、表单数据、下载记录、临时ｉｎｔｅｒ-ｎｅｔ文件等信息做删除处理，以此确保该浏览器的清洁性。另外，若通过手机、Ｐａｄ等移动终端进行公证保全，应先恢复上述移动终端设备的出厂设置，以确保该设备未预存图片、视频等内容，亦未对该设备做特殊设置。

（二）电子取证存证模式

在我国，因公证处地位特殊、公证传统久远、程序严格等因素，导致通过传统公证模式保全的证据法律意义非凡，其证明效力极高。根据民事诉讼法的相关规定，如无相反证据，公证员所公证事实可被直接推定为案件事实。当然，传统公证模式也存在固有缺陷，且在信息网络时代愈发凸显，比如效率低、费用高、程序繁琐、公证时间不灵活等。

有鉴于此，近年来电子取证存证模式应运而生，并取得了长足发展。与传统公证模式相比，电子取证存证模式不但快速、便捷，而且成本极低，能有效满足权利人对大量保全网络证据的需求。同时，在电子取证存证模式中，证据保全的主动权亦由传统公证模式下的公证员转移至权利人手中，权利人可根据维权需求随时随地保全网络侵权信息。

在２０１５年电子取证存证模式刚兴起时，法院普遍对该新生事物较为警惕，相当一部分法院不认可该取证存证模式，然而，随着电子取证存证技术的发展与成熟，以及法院对网络取证难点或痛点的认识深化，自２０１７年始，电子取证存证模式逐步开始获得法院认可，甚至，在部分法院出台的相关文件中，明确规定了该类证据的审查方法和审查标准，这无疑大大提高了电子取证存证模式的可操作性和可预期性。

（三）申请调查取证

在涉及电子商务侵权案件中，由于信息不对称，导致平台内经营者的身份信息、经营期限、销售数额等重要证据，均掌握在电子商务平台经营者手中。对于上述重要证据，权利人往往无能力、更无途径获知，只能向法院申请调查取证，由法院责令电子商务平台经营者依法公开。法院准许上述调查取证申请后，若电子商务平台经营者仍拒不公开，法院可依法作出有利于原告方的推定。

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